刑法修正案（十一）將自洗錢行為規(guī)定為犯罪予以打擊，即自洗錢入罪。2022年1月26日，中國人民銀行、公安部、國家監(jiān)察委員會、最高人民法院、最高人民檢察院等11部門聯(lián)合印發(fā)《打擊治理洗錢違法犯罪三年行動計劃（2022—2024年）》，要求依法打擊各類洗錢違法犯罪行為，尤其要加大力度懲治刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢犯罪。這些新的規(guī)定和反洗錢舉措給辦案實踐中的定性、管轄等帶來了一系列新變化，需要在實務(wù)中注意。

　　準確把握與上游犯罪的關(guān)系。自洗錢是通過對其上游犯罪的違法所得進行漂白，以掩飾其非法來源而實現(xiàn)自由處置的行為。自洗錢具有一定的獨立性，又與其上游犯罪緊密相連，密不可分。它的獨立性體現(xiàn)在，行為人將其職務(wù)犯罪所得財物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券，實現(xiàn)所得財物的“質(zhì)變”，具備了新的完整的犯罪構(gòu)成要件。它與職務(wù)犯罪的構(gòu)成要件互不重合，因此相互并不存在牽連吸收的問題。自洗錢入罪，改變了過去一直作為職務(wù)犯罪的后續(xù)不可罰行為進行認定的做法，解決了過去將自洗錢行為吸收到職務(wù)犯罪中而導致評價不全面的問題?；谶@種相互獨立性，根據(jù)刑法第六十九條的規(guī)定，應當以洗錢罪與相應的職務(wù)犯罪數(shù)罪并罰。雖然自洗錢構(gòu)罪具有一定獨立性，但并非完全獨立，需建立在職務(wù)犯罪事實認定的基礎(chǔ)上。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條第一款的規(guī)定，洗錢罪以上游犯罪事實成立為前提。

　　精準認定罪與非罪。鑒于將自洗錢入罪的刑法修正案（十一）自2021年3月1日起施行，要準確把握該時間節(jié)點前后的定罪處罰的依據(jù)。根據(jù)刑法第十二條及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，自洗錢行為發(fā)生于2021年3月1日之前并實施完畢的，因當時的法律未規(guī)定為犯罪，所以應當適用當時的法律，不能認定為洗錢罪。對2021年3月1日之后實施自洗錢行為的，刑法已明確規(guī)定為犯罪，應當認定為洗錢罪。對2021年3月1日前后均有自洗錢行為的，要緊扣自洗錢的構(gòu)成要件與該時間點的關(guān)系，準確認定罪與非罪。

　　因洗錢犯罪以上游犯罪事實成立為前提，所以上游犯罪事實不成立則洗錢罪名不成立。比如，行為人實施受賄、貪污等職務(wù)違法行為，未達到犯罪立案標準追究刑事責任的，自洗錢行為便不構(gòu)成洗錢罪。需要注意的是，上游犯罪事實成立既非指犯罪事實經(jīng)裁判認定，也非指上游犯罪被追究刑事責任。在職務(wù)犯罪事實成立的情況下，即使職務(wù)犯罪因超過追訴時效等原因未追訴，職務(wù)犯罪行為人只要實施自洗錢行為，除情節(jié)顯著輕微的以外，不論是否實施完畢，均不影響自洗錢犯罪的認定，只是涉及犯罪形態(tài)認定的差異。

　　依法處置管轄爭議。根據(jù)監(jiān)察法、刑事訴訟法等規(guī)定，職務(wù)犯罪行為人實施的自洗錢行為并不屬于監(jiān)察機關(guān)管轄范圍，而應當依法由公安機關(guān)立案偵查。但是，自洗錢行為與職務(wù)犯罪事實緊密相連、前后相承，監(jiān)察機關(guān)又負有調(diào)查贓款贓物去向的責任和義務(wù)，通過調(diào)查自洗錢行為才能全面履行其調(diào)查、處置職能。如果將自洗錢行為交由公安機關(guān)單獨偵查，就會割裂上下游犯罪的緊密聯(lián)系，造成辦案資源的浪費，影響辦案效率。為此，應當根據(jù)監(jiān)察法第三十四條的規(guī)定，以監(jiān)察機關(guān)為主調(diào)查，由公安機關(guān)予以協(xié)助。同樣，公安機關(guān)在查處發(fā)現(xiàn)洗錢人涉嫌職務(wù)犯罪的，應當及時向監(jiān)察機關(guān)移送線索并協(xié)助監(jiān)察機關(guān)開展調(diào)查工作。在此過程中，監(jiān)察機關(guān)要加強與公安機關(guān)的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，不能放松對涉案款物去向的調(diào)查取證工作，力爭職務(wù)犯罪事實與自洗錢事實的同步查處、同步審查起訴、同步審判。

　　精確援引黨紀政務(wù)處分條款。鑒于職務(wù)犯罪行為人實施的職務(wù)犯罪事實與自洗錢事實的緊密關(guān)系，監(jiān)察機關(guān)調(diào)查部門對職務(wù)犯罪事實調(diào)查終結(jié)并移送審理時，應將職務(wù)犯罪事實與自洗錢事實一并移送審理，以便審理部門對被審查調(diào)查人的違紀違法事實進行全面審核、全面評價。對實施職務(wù)犯罪，同時又實施自洗錢行為的，給予黨紀處分時應當同時援引黨紀處分條例第二十七條、第二十八條的規(guī)定，給予政務(wù)處分時應當同時援引政務(wù)處分法第三十三條第一款第（一）項、第四十一條的規(guī)定。

　　對因行為人實施受賄、貪污等職務(wù)違法行為未達到犯罪立案標準，自洗錢不構(gòu)成犯罪的，要認識到自洗錢對金融管理秩序的損害，應認定為違法并根據(jù)情節(jié)輕重給予黨紀政務(wù)處分。此種情形下，應當同時依據(jù)黨紀處分條例第二十八條的規(guī)定給予被審查調(diào)查人黨紀處分，依據(jù)政務(wù)處分法第三十三條第一款第（一）項、第四十一條的規(guī)定給予政務(wù)處分。

　　需要注意的是，無論自洗錢行為是否構(gòu)成犯罪，在給予黨紀政務(wù)處分時，包括其中給予黨紀處分援引同一條款時，都要基于這兩種行為的不同性質(zhì)，依據(jù)黨紀處分條例第二十三條、政務(wù)處分法第十五條的規(guī)定予以合并處理。對2021年3月1日之前實施完畢的自洗錢行為，因認定為洗錢違法的依據(jù)不充分，所以不能單獨認定為洗錢違法，但應當作為量紀情節(jié)予以考量。（常青華）